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送审稿对在华国际学校架构有哪些影响,该怎样应对?

送审稿对在华国际学校架构有哪些影响,该怎样应对?

由新学说和英国国际贸易部联合举办的“2018浙江国际办学研讨会”于9月14日在杭州娃哈哈学校圆满落幕。此次会议聚焦浙江国际化学校办学现状,吸引了逾70位国际教育从业者,50余家学校及机构参加,为关注浙江国际化办学的业内人士搭建了深度交流平台。会上,8位国际教育界资深人士通过主题演讲,对浙江省国际化学校发展策略进行了深入探讨。

英国鸿鹄律师事务所(Bird-Bird)Sarah Wang以《民促法送审稿对国际学校的影响》为题,从实践层面就在华国际学校未来的架构、战略和面临的挑战进行了解读与分享。

Sarah Wang,国际教育领域的专业律师,曾就读于中国政法大学以及伊利诺伊大学香槟分校,拥有纽约州律师职业资格,为多家世界顶尖学校提供法律服务。专业从事公司金融、跨境并购、日常公司业务以及与中国有关的交易等业务。

一、在华国际学校

1、英国学校进入中国市场的考量

英国学校在进入中国市场时主要考量有五个方面:第一也是最重要的即名誉问题,换言之是知识产权的保护,因为这些学校曾经是百年老校,对他们来说国际市场如何开发一个新的学校,名誉非常重要;第二是确保教学质量;第三是教学理念;第四是中国的学校或运营公司是否有资金风险,对其进行资金来源的评估,通常在进入中国市场之前他们会对自己的合作伙伴进行尽职调查,包括财务、法务履约能力、管理层来源(如是否有合适的校长负责人人选)。

2、国际学校法律层面的考量

落实到法律层面的考量,同样也有五方面:第一个方面是知识产权,对于英国学校而言最重视的是对自己知识产权的保护。一般情况下分两步,第一步主要是商标注册,大多数英国学校首先会把自己的英文名称作为商标注册,包括注册该学校的名称的中文翻译;第二步在尽职调查过程中会特别关注中国的合作伙伴是否有知识产权涉诉的行为,例如涉及到对第三方知识产权有侵害或者对现有的知识产权有争议,都是非常关注的点。

第二个方面是关于劳动法的问题,主要涉及到聘用外籍教师是否合规等问题;第三个方面是数据保护,因为最近发布的网络安全法,对于国家的数据保护、公司的影响和学校的影响都非常大,如果做线上教学环节,有可能会有网络安全审查的问题。除此,对于数据保护来说更多的是学生个人信息,一定要得到家长的许可。最后两个方面是税务和反腐败。

二、对在华国际学校架构的影响

现今在中国的外国学校有什么样的架构,有几种模式?这些现存的模式从送审稿层面而言对这些学校又有什么影响,该怎样应对?

1、双轨国际学校与纯国际学校

目前存在的两种学校:一种是双轨国际学校,一种是纯国际学校。纯国际学校是只招国外学生,并且学生不能参加中国考试的一类学校,这类学校在市场上数量相对较少。大家非常熟悉的是双轨国际学校,为什么叫双轨国际学校?有两个层面,一是既可以招中国学生也可以招国际学生,二是可以参加中国考试学中文课,同时也可以学外文的课程。

2、双轨国际学校的模式

双轨国际学校现在在中国存在的三种模式:

第一种模式:中外合作学校

这个模式的根源在于中外办学合作条例。根据国家出台的负面清单,对于外资参与中国教育分了三类,禁止类、限制类和鼓励类。

送审稿对在华国际学校架构有哪些影响,该怎样应对?

禁止类义务教育外资不能有任何股权投资。限制类是对学前、高中、大学而言,意味着如果经营中外合作企业,中方的股权要超过50%,外方不能多于50%。对于限制类学校的合作模式,最重要的两个方面:第一是选取的校长负责人一定是中国籍;第二是董事会、理事会的中方理事不能少于一半。自2003年开始,中外合作办学在实际中不予批准,相当于这个模式在实践中不可行。

第二种模式:合作学校模式 VIE (Variable Interest Entities)结构

该模式架构为境外的上市公司在中国持有一家外商独资企业,该外商独资企业会以实施协议的方式控制在中国的一家纯内资企业,这家内资企业是进行义务教育学校的运营公司,这样的架构叫VIE架构。境外上市的公司目前都采用VIE架构。

所谓VIE架构是否合法,一直是实践中争议的地方。最高院曾有案例不认为VUE架构违法。原因有二:一是外商投资产业指导目录为部门规章,不属于合同法提及的因违反法律法规合同无效的情形;二是中外合作办学条例。关于中外合作办学条例,教育部这样认为,中外合作办学条例规定的是外方学校直接参与到中外合作办学的合作运营当中,这样的架构是以一个股权或一个协议方式,但是这家外方公司并没有实际参与到整个中国中外合作办学学校的运营当中,所以教育部认为这个条例其实不适用于VIE架构。

送审稿对VIE架构的影响

送审稿第五条提到,外商投资企业外方为实际控制人的社会组织不能实际控制做义务教育的投资。这个法规拆开看有两个主体,一是外商投资企业,二是外方为控制人的社会组织,即在中国有公司,但是层层股权架构导致最终的控制人是外方人士或外国公司,也可能受制于这个法规。很多人认为这是对VIE架构的一个否认,但是否是这样还有待商榷,因为整个法规对于实际控制并没有一个详细的概述。什么叫实际控制,是否是我们平时看到VIE架构的控制,是否一定要通过股权、期权、选择权,这些都未表明清楚。所以第五条是否针对整个VIE,还是有待商榷。

第三种模式:私立双轨校的合同架构

第三种模式是合作合同模式,这个模式跟股权没有关系,跟VIE也没有关系,基本上是一个外国学校的运营公司,直接和中国的学校运营公司签署跨境的合作合同。其合同主要为一揽子合作协议,对学校开发、运营、教育咨询等方面落实到协议上。开发协议所规制的是在学校成立之前双方的权利义务,如中方要在开发之前提供土地、足够的资产等,外方要投入知识产权、课程等。

一旦学校成立之后,运营协议就开始生效,此协议规制了在整个学校运营过程中中外合作的详细条款和条件,其中包括课程怎样落地、理事会的选取、负责人的选取,哪些事项需要外方同意哪些不需要,其中也涉及到如何收费的问题。

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